结合李庄案谈刑辩律师的质量研究 |
分类:合同文书 时间:(2015-10-14 10:44) 点击:373 |
汤忠赞教授: 有这些问题,有个同行写了这个问题,初步判定李庄无罪,这个材料我们检交。 提到,审查起诉阶段和审判阶段,律师是否可以把检察院复印的材料给犯罪嫌疑人看,审查阶段能否把全部材料给犯罪嫌疑人,能否给家属看,讯问笔录能否给家属看。从理论上论证可以,但是后面是否给家属看,不能看。有的把两麻袋材料总结后给被告人家属看,我感觉很危险。我主持了一个讨论会也提出这个问题,最好不要。北京的同行对这个问题讨论时,认为可以,根据我的经验认为,目前这种状态最好不要拿出去。 媒体采访我时,问李庄是否构成犯罪,我说不构成,不主张拿出去。对于案例我们有机会可以组织谈论。 我要谈的是经验之谈,我办了28年的刑辩,我的标题是:刑辩律师的质量研究。在去年下半年我提出刑辩律师的质量标准,刑辩律师的产品,刑辩律师的消费者,这是我跟我们国家的社会科学院一位教授研究的课题,都没有完,因为他是搞理论研究的,我搞实物研究的,我收集了大量案例。因为律师有个产品问题,律师有个产品质量问题,律师有一个消费者的问题,我根据这个思路,本子上的东西我全部又改过来了,因为时间不太够。 第一个问题,我为什么提出来律师有个产品质量问题,基于四个考虑。第一,我们中国律师这三十年走过了恢复、重建和改革开拓这三个阶段,应该说刑事辩护工作两法实施的时候,1979年我们有过高峰辩护。八十年代我搞律师时都是大厅,都是几百人、几千人的庭,那时候的律师辩护按照江西的话,很有成就感,很魄力,也听我们的。后来我们觉得通过高峰辩论,罪犯辩护,提前介入这三个阶段,所以这么发展过来,我们律师提到一个质量问题。 第二个问题,随着我们国家经济体制的改革,社会组织的形态变化,犯罪形态的变化,以及刑辩律师社会地位越来越高,应该讲刑辩律师在社会地位是佼佼者,刑辩是精英,刑辩收费越来越高,刑辩工作得到党、政府、媒体各界的重视,在这个背景下我们不讲质量不行。 第三个问题,据我们的发展,基于社会各界因素,我们管理我认为出现了一些问题,目前普遍存在着重收费、轻质量,重大案要案轻一般案件,重关系轻法庭效果社会效果,重过分依赖于被告人家属私利的感受,轻事实与法律的严重倾向。 李庄案件,媒体采访时我提了四个问题,我谈了中性看法,我讲了一个观点,不论狮子大开口,如果律师把钱看的过重,一百万、几千万,可能会葬送刑辩律师的前途和命运,可能会葬送我们国家民主法制建设的一个方面,会受到严重伤害。 基于我这三十年的经验,到了现在这一步,不是客户越多越好,不是收钱越多越好,评价律师不是说多少收入才当理事,常务理事,要讲他的人品,讲他的规格,讲他的产品质量。我几次跟最高院的张军副院长在一起探讨,你老讲律师社会地位不高,老讲不采纳你的意见,我讲了他一个故事,我在江西看到这么一个判决书,律师的辩护陈述诡辩,不庭不予采纳。 最高院死刑复核案件中,我看到律师写的字,羁押的羁都不会写,写成寄,你说这个律师究竟什么文化,我说起码要大专,把羁押的羁都写错了。还有本律师有以下三点意见,只看到两点,没有看到第三点。这样的辩护是质量吗? 我还看到这么一份辩护词,继儿杀死继母的案件,这么讲的,被告人与其年轻的继母【他的爸爸长期不在家】,我就纳闷了,不知道谁是他的爸爸,因为他的爸爸长期不在家,长期生活在一起,因而产生了感情,是双方同意,不是强迫过夫妻生活。我也不知道他的继母跟谁是夫妻。还有被告人拿出刀逼迫他的父母,那是晚辈对长辈开玩笑,继母并不害怕,被告人何其有之。被告人使用刀也是他们的家事请法庭特别注意,他们都是年轻人,特别是被告人情窦初开,家丑不外扬吗,可以调解解决。你说有质量吗? 公诉人有一次答辩时,说6岁的女士,控辩人问辩护人,6岁的少女你是女士吗?辩护人说6岁的少女是男士吗?结果控辩双方对6岁是否是女士进行辩论,弄得旁听人哄堂大笑。 还有很多这样的例子。我在网上收集了很多关于这样的资料,我认为目前质量不够。再不提质量问题,我们律师可能做不下去了。有一些关系律师,不出庭的律师,不出庭的律师就是关系律师,他不要产品,不要质量,有可能一个关系可以买到一份好的判决书。我们在那里苦心经营,什么几条几款,拼命找减轻情节,他一个关系,一个电话就解决了问题,在法庭上不用讲话。这不是我们律师该走的路。 如果有责任感的律师,有事业感的律师,有名誉感的律师,不能走这个路,要走我们质量取胜的路,这是我讲的第一个问题。 第二个问题,究竟什么是刑辩律师的产品质量?我认为,刑辩律师的产品质量是指通过刑事辩护律师智力劳动,产生有法律意义的,符合法律要求的,满足当事人法律需求的工作成果,这就是我们的产品。比方说我们的辩护词,刚才我念的这个辩护词肯定不是一个好的产品。我可能出一本书,目前有三四万字,包括辩护词怎么写,什么叫高标准,我这一个多小时肯定讲不完。我讲一个案例,这个我认为质量标准是好的,案例是抢劫过程中与被害人发生性关系,被害人有一块手表,他抢她的手表,那个女的是教师,他说手表是新买的,要玩你就玩一下,结果这个男的与她发生了性行为,这个案子定为强奸罪够不够。这个辩护是有质量标准的。公诉人说,被害人为保护手表的情况下被强制的,因为违背妇女意志是强奸罪的中心,为了保护这个手表,就让他发生性行为,被强迫与被害人发生性行为,因而构成强奸罪,因为保护手表,所以愿意跟你发生性行为。但是辩护人不同意,大家想想我们有什么观点。辩护人的观点是这样,被害人明确说,手表不要拿走,要不我跟你玩一下,是明确要求与被告人发生性行为,而被告人没有违背她的意志,与她发生性行为,因而不构成强奸罪。 控诉方提出两个观点,被害人先期被强制,不愿交出手表就是被强制。公诉人第三个观点,被害人同意与被告人发生性行为是处以不得以而为之,在强制情况下不情愿的心理状态,仍然构成强奸罪。 辩护人提出这样的观点,强奸罪构成要件本质特征是违背妇女意志,被告人没有使用暴力,妇女没有反抗,就不具有强奸罪的构成特征,公诉人提出不得以就范,没有事实根据,也没有法律根据。公诉人又来了这么一段话,意志是指潜意识,动作与答意传情为目的,语言既可以言谓心声,也可以言不心衷。被告人对语言表达的错误理解,忽视了语言的完整性和客观现象的统一,只看到现象,没有看到本质。这段话我认为辩护人讲的很深刻。另外又来了一段话,公诉人用心理研究形式研究了犯罪构成,被害人的表态作用于被告人的心理,肯定被告人认为女方同意,有要求的,甚至误认为女方喜欢他,他没有犯罪感,双方已经达成谅解和同意,对女方来讲,提出要求,先期强制被消失了。性不可侵犯的权利她自己已经放弃,哪来的强奸。 控辩双方是录音下来的,我认为控辩双方的产品都是合格的产品,甚至可以打一个高分的产品。什么叫产品?这样的东西就是产品。我前面说的那个产品肯定是废品,而控辩双方二轮辩护的观点肯定是合格产品,甚至是高标准产品。产品质量是指智力成果达到法律、当事人、各办案机关理性的认同,并有积极的社会意义。 我们刑辩应该看到有个质量问题,有个质量标准,消费者是谁?我们律师的东西有没有消费者,我们消费者究竟是当事人还是办案机关,办案机关消费我们的产品吗?我就提出这么一个问题,我们律师难在难在哪里?我们要把别人口袋里的钱往自己口袋里放,把自己的观点又灌输给诉讼参与人,灌输给当事人,我们的产品不是茶杯,可以通过客观的使用来完成,我们通过意志社会的影响。 问我办案怎么样,我说踏踏实实享受过程,我一般在辩论后基本会获得掌声,基本当事人下来请我喝酒,甚至给鲜花,我满足这个。当事人说你辩的好,我选择你没有错,我说别急,还要等判决书。从判决书来讲,我的当事人最后结果,大概有70%左右,甚至80%对我是不满意的,我讲的是实话。你辩的好,但是这么回事,该判的还是判了,有什么用啊?目前我们的消费者,用我们的东西能够打动我们的法官,他才吸纳了我们的东西,我认为才是消费了我们的产品,但是这个标准非常高的。我们用户有公权利在那里,也不是自己的利益,我消费你的产品我自己得到满足,他自己得不到满足,要用到公权利上去。所以我们这个产品是期待的,不特定的,而有选择的消费。我有一些文章专门讲这些问题。我们律师有个产品,有个消费者,但是我们不能放弃我们对当事人的满足,下面我还要谈到。 第三个问题,刑事辩护的产品质量的组成要素,总的来说律师产品质量有哪些要素,我们应该有十个方面,刑事辩护产品与质量组成要素有十个方面,第一接受委托,与客户感到连接。上个礼拜在北京讲了个客户关系,讲了个上午,有碟子,大家可以看看。我认为客户关系是我们进入刑事辩护最关键的环节,不能小看。客户关系,我的结论是既是我们的客户,又是我们的敌人。李庄就碰到这个问题。我的客户在号子里揭发他的辩护人,我不太了解。 另外是会见,第三是办案的前期沟通,第四是研究起诉意见书,并对意见书提出意见。第五是复印案件材料,第六准备出庭。准备出庭有十个方面必须准备好。第一研究起诉书,第二是阅卷并制作阅卷笔录,很多律师只把案件抄了一遍,阅卷要做阅卷笔录,关于阅卷笔录郭教授可以讲一天,制作阅卷笔录要做好。第三是会见被告人,第四是与办案机关沟通,第五制作庭审发问提纲。我发现有个律师到庭上没有发问提纲,按照起诉书翻,想问就问,不想问就不问,实际是失职。有个案子我做了40条发问提纲。同行们,不做发问提纲根本谈不上质量,第六要制作证据目录,证据目录做的大方一点,所有诉讼当事人发一份,我们不要搞突然袭击。第七制作证人出庭的有关材料,包括证人出庭,包括证人发问。第八制作庭审的质证提纲,大多数没有质证提纲,可能有一些我要质证,你要找到材料,法律法规。第九制作辩护词,有些律师没有辩护词,在法庭没有辩护词,我们所规定,没有辩护词的成问材料不准出庭,可能要改,或者面目全非,你也得拿出来。第十,制作二轮答辩提纲。 庭审准备我认为这十个方面基本可以制作出产品来,没有这十个方面产品是制作不出来。 第七,要领取一审判决书,第八,要会见被告人,你上不上诉,还请不请我上诉。第九,办案小结,一定要有办案小结。特别是年轻人,你对这个案件由什么体会。第十评议打分。比较有影响的案件一定要搞评庭,我们派老律师去听,然后大家评议一番,所有案件出庭前,不管你是单干律师,还是事务所律师,你必须要讨论,三五人,六七人参加。 刑事辩护产品,产品质量标准一定要达到这十个方面,基本上才能谈质量。 第四个问题,刑事辩护产品质量的指导标准,有这么几个方面。第一,委托事项符合法律法规规定,你委托事项要合法。第二,诚信的向当事人告知有关事项。我们事务所一般告诉他有18个风险,包括我们律师试不负责任也有风险。还有我们只给他搞了司法部的合同还不行,还要填个补充协议,什么情况下才能告知情况。有的辩护人担任死刑辩护,人家告到法院,然后老问,正在审理之中,结果判决书都下来了。第三对委托人的讯问事项要全面耐心的回答,三个问题必须要回答,像能不能打赢,检察院有没有熟人,收多少费用。现在有些人很狡猾,说检察院都是我熟人。这三个问题都要做准备。第八制作出具的各种文书,符合各单项业务的质量标准,比如会见有个标准,调查有个标准,出具法律意见书有个标准,要符合单项业务质量标准。 第五依照法定程序完整履行职务,第六严格执行与委托人签订的各种协议,按照我们签订的各种协议的执行,有个中间环节必须给被告人讲清楚,说你怎么还不准备会见,刑事辩护会见当事人很重要,这个问题一定要讲清楚。如果你会见不了,那么他们对你丧失了信心。要给他讲清楚,比如怎么还不开庭,还没有起诉,要把事实说清楚。我有个委托人,看到我,敬爱的唐律师,亲爱的唐律师,关系维持的很好。但是一辩护还是判了刑,说退费,我说凭什么退费,结果来了个大汉,我说有补充协议,他说不管补充协议,还好我有一些招对付这些人。我们跟委托人签订的执行协议是难度很大的协议,你千万不要抱谨慎心理,千万不要隐瞒事实真相。现在当事人狡猾的很,有些当事人跟你讲话录音。 还有质量检测分要达到90分以上,我们有个标准,在这不念。到年终我们对每个案件都要打分,上不了80分你年终奖也没有,有这个奖惩措施。你达到这几条指导标准才可以。 第五,刑事辩护质量的监督,这我不说。 我讲了这么多的刑事辩护的质量标准问题,我重点讲一个会见的经验,第二是发问的经验,另外是辩护的经验。首先我们不能轻视会见,会见是我们跟委托人第一次执行协议,也是当事人对我们的面试和考察,因为他第一次见到你,他老婆委托了你,第一次会见和考察,我们会见的时候应该研究犯罪嫌疑人和被告人的心理。我归纳了,犯罪嫌疑人一般有十种心理,第一观察律师水平的心理,特别是人品能力比较强的律师,一看到你会问你的学历怎么样,做了多少案件,公检法你有没有熟人,你能不能打赢这个官司,你怎么打算的,你从哪下手。故律师第一次会见就像见新娘一样,让他看上你,让他喜欢上你。我去见还得收拾一下,看起来像学者,看起来像长者。有些律师穿着、语言、风度都不注意,我不赞成这样的会见。会见本生我认为要看得到学者的风度,自身的体态和语言都有魅力,具体标准有很多,使辩护人认为选择你是对的。 我接触过一些律师,第一次会见完后,我的被告人说要换律师,如果同行被换我不换,配合可以。第一次会见我们的心态是什么心态?没有办法啊,后面站着人,有什么好说的。你说还能不能说点别的。有些律师传条子进去,很危险。我们第一次会见时,第一是观察律师水平、能力,要做好准备,特别是县委书记、市委书记,本生有一套水平,本生懂得法律。我还做过一个法学博士的,你跟他怎么谈法律,你必须要高他一手。 另外是关心案子结束的心理,这个案子怎么结束,这不详细展开。第三是关心会不会涉及到他的家庭和亲友的心理。第四是关心定案究竟有多长。第五,担心案子得不到公正处理的心理。这大多数,有个当事人这样问我,现今司法腐败,怕自己的案件得不到公平处理,说这个案件是政法委书记挂帅,你能帮我翻过来吗,你说我答不答,我可以翻过来,这肯定不行。我说,我国宪法规定,任何人必须在宪法范围内活动,凡是不按照宪法的行为,法律都不保护,究竟是县委书记大还是法大,这是老问题了,你提的问题是二十几年前的话题,理论上已经解决了。那犯罪嫌疑人又说,实体解决了没有啊?我说,只能这样说,既解决又没有解决。说你不要用外交辞令,你直接回答我的问题好了。我说,我这样说你感觉如何,说感觉不好。那好,在理论实践问题上我们考虑一下,集体到你的案件,按照法律赋予律师的责任和我的性格,我认为能够排除一切干扰维护你的合法权益,如果你被这些问题所困扰,你会在困扰中痛苦的挣扎,对你的案子,对你的身心健康和家人都不好。你对自己都没有信心怎么走出这个怪圈呢。说这样说还有点道理。那等着瞧,看你下面的工作。但是我们肯定不能翻过来啊,他提出要翻过来,我没有正面回答,也没有肯定回答,说我用了外交辞令,我的成功之处在于我基本上达到了委托关系。 第六,关心律师辩护有没有用的心理,这种心理,这种状况也是多数。有个犯罪嫌疑人这样问我,说你讲的法律头头是道,你的意见法院会采纳吗,刑事案件如果搞准确了,一般会被采纳。你讲的一般才宽泛,这一般占多大比例?这都是要命的问题,我说这样很难用比例说明,因为我代理刑事案件有上千个,但是有十几个你这样的案件,有三个被采纳。他说这是否是你的功劳,我家属走了后门没有,这是否是你的功劳。我说你问的很有意思,也很尖锐,现在打官司就是打关系,我年以花甲,腰弯不下去了。说你那三个案件被采纳,是不是法院的仁慈还有你的能力。 第七,希望律师为他开拓罪责的心理。最近一个犯罪嫌疑人问,起诉书指控我的事实都存在,你能想办法助我出去吗,我说助你出去究竟怎么助啊,我说这样不能助你出去,他说有这么一个律师不出庭可以把人弄出去,这个话传的很广,律师要捞人需要多少钱,我家给我准备了十几万,他说你不能助我干脆死了算了,那么不委托了。我说你自己怎么这么肯定会死呢,你死也得死个明白。他说我怎么死明白,人家讲你拿刀入室,你现在是在入室房间拿着刀把人杀死,和带刀入室不一样,甚至可以不死。说这没有想过,这刀不是我拿的。 报纸上讲我杀人不眨眼,这个问题你讲清楚,我的是非也讲清楚了,这是你讲的死要死的明白,我会不会死,但是你要辩论,刀绝对不是我带过去的,我说这保证给你做到,因为本来不是他带过去的。 第八,主动要求伏法的心理。一个被告人把人杀死了,他本生是逃犯,20多岁,也没有受过处分。在半路过程中,又有个情节不讲清楚,我会见时他这样讲,人是我杀的,我肯定要判死刑,既然家里请了你,我有三条要求,第一,因为我当了20年的兵,另外我有子弹在家里,用政府用这子弹枪毙我,为政府省钱,另外我死了把我的眼角膜献出来。你可以走了。我从来没有碰到这样的被告人,说不谈了,就这样三条,我一看这不对啊,这个被告人已经认罪,这么爽快要上路,没有什么搞头了。后来在阅卷笔录上我看到他画了两个鱼,我问他这是什么意思,我又去会见他,结果他拒绝会见,说不麻烦律师了,我现在要休息。我说你要捐献器官,要办手续的,我就说给里办手续,他说办什么手续,我说我还要给你谈谈,你一共做了多少次供述,说记不起来。我说在检察院做了几次,说做了两次。我说一次是不是三十多页,他说是,我说你按手印的地方为什么有两条鱼那样的,他说你还蛮用心的,我说什么意思你说说,而且有头有眼,我说你有难言之隐吧。他低下头痛哭,那时候我很满足。他说,我死可以助两个年轻人,我说为什么,他说我打死那个老人家后,讲老人家身上有钱是我说的,但是打死那个老人家是另外两个年轻人,所以干脆我死了算了,那两个年轻人逃跑了。我为什么想死呢,我与老婆离婚了,我当了逃犯,没有家,我可能保住那两个年轻人。他一直没有供出来,后来我把这个案子向法庭汇报后,因为举报两个年轻人,他可能不判死刑。我说你既然想死,为什么画两个符号啊,我说考验办案人员对这两个符号会不会注意,另外万一我死了后,那两个年轻人在外面做了案,也许这个事会出来,我做个提示,给后人做个交待,我不让两个人死是我的心态。 后来我汇报了,那两个年轻人其他案发,结果我的当事人判了15年,我觉得这是我会见最成功得案例。 第九,犯罪嫌疑人出现包庇的心理。第十,拒绝律师为他辩护,这经常出现,在法庭上也出现,拒绝律师为他辩护。第十一,犯罪嫌疑人请律师找关系的心理,请你去就是找关系,而且把关系的线索、关系的电话号码、关系的住址、关系的身份都告诉你。同行们,告诉你你敢不敢拿出去,给不给他的家属,给你个条子你接不接,可能有录音录像,不接会认为这个律师请了没有用。我的处理是这样,我给看守所看,说如果你让我带回去我带回去,即使带回去我也不通知他的家属,因为于事无补。 第十二,犯罪嫌疑人就自己的犯罪与律师展开探讨的心理,甚至于律师展开激烈得便论。有个犯罪嫌疑人说按这点来辩论,我不同意,可以告诉他,你这样辩不一定对你有利,最后还是拒绝,我们多次反复做工作,基本要达成共识。 第二个问题谈一下发问,我认为发问,法庭辩论最出色的表现就在于律师发问,如果发问不成功,等待念辩护词,给人家感觉是很不成熟,甚至基本没有什么水平的律师。一些律师怕发问,怕问错了,怕问到当事人不满意,害怕出披露。我认为发问的关键问题是要做好提纲。发问要注意八个问题,首先不要重复其他法院、检察院的发问,你发问肯定会被打断。另外文化要简洁易懂,使其听的明白,不要使其误解。有一些律师问,你能不能说说这个问题的过程,这怎么可以。发问你要问清楚,要让当事人听得懂。准确、明白,不要冗长,不要让他叙述过程。第二,不要使用诱导性的语言发问。我在香港,律师发问是开放性的,可以诱导,我们不行。 第四,对控方与共案中其他被告人,严重侵犯当事人的问题要当庭指出。第五,发问中遇到被控方要求制止和审判为应该制止,要沉着应对,不要激动,绝对不能引起争吵。发问过程中遇到审判人员制止或者控方制止要沉着应对,我问一个刑讯逼供案件的时候,我问,你在某某地方的供述怎么样,因为某某地方的供述对被告人无罪的理由非常严重,说不准回答,这个问题与本案无关。我两个办法,第一我停顿下来,第二我还没有问话完怎么能讲无关呢,我请求让我的当事人回答,这要用机智、勇敢和你的实力。第六,发问中遇到北发问人无顾刁难,或者互相之间驳斥,而且驳斥得到审判人员的支持,特别是共犯案件中,尤其是黑社会组织中,故意刁难发问人也有。 另外对专业性问题庭前要请教专家,要问的很专业,不要讲外行话。什么叫气象条件下的污点,气象条件下的明暗度等,要请教专家,把资料做好。第八庭审前要做好发问提纲。发问是一种艺术。发问是一种水平,发问是一种勇气,发问是一种智力。 我看到这样一个发问,在公园里嫖娼与赌资的问题,20元全套给里做了,结果避孕套一个10元,两个20元,结果加到100元,当事人不愿意。结果有这样一个问题,说你是什么文化, 大学本科。你结婚没有?结了,你妻子见了,很漂亮。你怎么还乱搞,我没有乱搞。真不要脸,你再狡辩让你死无葬身之地。你交待吧。 你说遇到这样的问题,这可不可以作为证据使用,怎么推翻。就这个案子,公诉人还问,搞了人家还不给钱,哪有这么便宜的事,我拿了,老讲价,讲价就有理由杀人吗,是我错了,我很后悔。再怎么说,这样的问话不能作为证据。 公诉人问话不是这样了,你几点到公园的,下午八点,到公园做什么?散心,在公园什么位置遇到被害人,东北角很多树木的地方,后来呢?与被害人发生关系,后来呢?把他杀了,杀到什么地方,脖子。你买刀干什么?买的。围绕着杀死这个问题问的。 辩护人怎么问?在脖子上杀了好几刀,怎么辩解可以思考一下。我们律师这样问,你到公园遇到被害人前还遇到什么人没有,说遇到了两三个女的,都是卖淫女,公开让我跟他们走,我骂了他们他们就走开了。你遇到被害人的时候是什么情况。她用手拦住我的肩膀让我跟她走,我是半推半就跟着她走的。那你怎么吵起来的呢?把讨价还价说了一遍。这得到两点,一个是被害人有过错,你拦着我走啊,前面两个女的根本没有理睬,后面跟着走了,有过错。后面不讲了,律师辩点是讲过错。这个案件证据确实充分还远远不够,你对待被强奸的案件,既没有痕迹检验,还没有污证的检验,包括遗漏在现场的遗漏物没有检验,另外刀究竟是什么刀,拿什么刀杀的,刀的切面与被害人伤害切面是不一致的,如果是三面刀,被害人身边作用于受面是弧形。有七个刀口,每个刀口都用刀对过吗?律师说,当然要对,没有对比那么痕检不及格。这个案件法院讲发回重申也不行,但是证据确实有问题。刑事侦查阶段往往比较疏忽。 质证阶段,我认为要注意十六个问题。第一,庭审质证是庭审的中心,我们律师忙就忙在质证,不是忙在辩护。对于质证时我发现一些律师还发短信,质证是最重要的时候,短兵相见,智慧相碰。另外质证不是对质,是求真不是对质,是对那个案件存不存在,对那个证据有没有进行质证。质证要注意到几个什么问题呢?第一,对地方取得证据的程序是否合法,第二,就被告人的供词,证人证词之间的矛盾提出质证和反驳。第三,就言词证据与物证之间的矛盾进行质证和反驳。第四,对物证与证据之间的矛盾提出质证和反驳。第五,就描述所得和结论之间的矛盾提出质证和反驳。第六,就直接证据与间接证据之间的矛盾提出质证和反驳。第七,就被告人供述与检察结果的矛盾提出质证和反驳。第八,就证人不确切模糊的陈述寻找矛盾之处进行质证和反驳。第九,就证人的认识能力以及所表述的内容之间的矛盾提出质证和反驳。第十,就证人当时所处的环境以及所陈述的内容矛盾提出质证和反驳。第十一,就证据的原因力提出质证和反驳。第十二,就单证是否构成证据链进行质证和反驳。第十三,就案件的因果关系提出质证和反驳。第十四,对证据的性质提出质证和反驳。第十五,对罪与非罪的材料提出质证和反驳。第十六,对证据的证明价值提出质证和反驳。 时间不够,例子不举了,请注意,你们多多寻找案件的故事进行反驳,案件都有个故事,一定要提出反驳。我讲的这些问题是我几十年的总结。一个贪污犯,被告人提出一个证据,说被告人用这个袋子直接送到受贿人家里的,我们是否质证,怎么质证,很简单,你出示这个袋子是证据的,但是没有关联性,我的当事人讲,送钱用这个袋子装了四瓶酒两条烟,怎么能说这个袋子一定装着钱呢。这样的例子我不举了。 做一个好的刑辩律师不容易,有十个要素,又是科学家、又是演说家、又是哲学家,又是艺术家,我们要处理好六个关系,一是要处理好与客户的关系,二要处理好与办案机关之间的关系,三是要处理经济效益与社会效益的关系,四是要处理好??与效果的关系,五是要处理软实力与排除阻力的关系,六是处理好充分发挥个人的潜力与团队精神的关系。
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