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非法经营罪辩护词

辩  护  词  

审判长、各位审判员：
    ×× 律师事所接受委托，指派××律师担任本案被告人××的辩护人，出庭参与今天的诉讼，开庭前，辩护人认真研读了本案的卷宗材料，刚才又参与了法庭调查，使辩护人明晰了案情，同时肯定了辩护观点：即被告人××不构成非法经营罪，公诉机关的指控不能成立。据此阐述以下辩护意见：
    一、被告人××不具备非法经营罪的构成要件。
    从犯罪构成的角度出发，非法经营罪的主观方面应以非法盈利为目的，客观方面实施了非法经营的行为。在刚才的法庭调查中已经明确了这样一个事实：被告人××应被告人××之邀到湖北进货，但并未告知是运输香烟，只是到了湖北后方才告知，同时被告人××在联系及运输香烟过程中，被告人××也未实施任何行为，公诉人言称予以帮助，但是帮助也是要实施一定的行为，在犯罪过程起到一定的作用，不管是主要的，还是次要的，然而在本案中，被告人××仅仅是应邀陪同。鉴此，被告人××在主观上既无盈利之目的，在客观上也未实施犯罪行为。所以被告人××行为不具备非法经营罪的犯罪构成。
    二、公诉机关提交的证据明显不足，且相互脱节，同时缺乏证据的客观性。
    法庭调查时，检察机关向法庭提交的证明被告人有罪的证据只有两类：一是被告人的供述，一是银行对帐单，然以此证明被告人有罪显然空洞无力：首先，香烟的出售方无任何证据及相关材料，故此该案属无源之水，侦查材料不完整，相互脱节；其次，被告人××第五次讯问笔录不仅交待了九次运输香烟的时间及款额，而且长达19位数字的银行卡帐号也清晰记忆，此显不符合客观事实，九次款额都不相同，同时也清晰记忆，公诉人言称与银行卡帐单相吻合，吻合恰恰相反地证明了被告人供述的不客观性，充分说明了被告人供述的形成过程；侦查机关获取银行卡帐单后根据银行帐卡帐单而制作了被告人供述。故此，公诉人提交法庭的虽是两类证据，但究其根源实施只是一个证据；最后，被告人××第五次讯问笔录已十分肯定：被告人××陪同只有一次，公诉机关称被告人××陪同三次没有任何证据证明，仅仅是其及被告人××后来的供述，无论是被告人××的供述，还是被告人××的供述，都是被告人供述，不能相互作为证据，《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十六条明确规定，只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚。
    三、被告人××涉案数额未达到犯罪标准。
    退而言之，既使被告人××陪同系违法，但尚达不到犯罪标准，如前所述，公诉人仅能证明的被告人××参与的证据只是被抓获的一次，有现场抓获材料，××市烟草专卖局的调查材料，现场照片，评估报告及公安机关的讯问笔录，此可形成证据链，证明被告人××陪同运输香烟一次。但此次数额也十分明确：香烟1500条，价款43500。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条明确了非法经营达情节严重方能处以刑罚，即未达情节严重则不构成犯罪。××省高级人民法院、人民检察院、公安厅及烟草局的联合规定中以明列的方式确认了情节严重的情形；5000条以上，款额20万以上。鉴此，足以说明被告人××既使在运输香烟过程中起到一定的作用，则也构不上犯罪的标准。
    综上所述，公诉机关指控被告人××构成非法经营罪，证据明显不足，且无法律规定。故此，辩护人建议人民法院依法判决被告人××不构成犯罪。

           被告人××辩护人：××律师

                            二OO七年四月四日